Yasal danışmanlık, düzenli olarak müzakere, taslak, yorumlama ve sözleşmelerin uygulanmasını içermektedir. Danışmanlık, ayrıca sözleşmeyle ilgili maddi olmayan duran varlıkların değerlemesi, zararları veya diğer ekonomik analizlerini de kapsamaktadır. Bunun nedeni, danışanların müşterilere işlem, finansman, vergilendirme, dava ve sözleşmelerin diğer yönleri ile ilgili tavsiyelerde bulunmalarıdır.
İşbu makale, sözleşmeyle ilgili maddi olmayan duran varlığın içeriğini veya bileşenlerini dikkate almaktadır. Ayrıca, maddi olmayan varlık olarak nitelendirilebilmesi için sözleşmeye hangi niteliklerin dâhil edilmesi gerektiğini ele almaktadır. Aynı zamanda, bu maddi olmayan duran varlık kategorisinde yer alan farklı türdeki sözleşmeleri de dikkate almakta ve sözleşmeleri analiz etmenin genel nedenlerini özetlemektedir.
Sözleşme Değerlemesi
Bir sözleşmenin, iki ya da daha fazla taraf arasında, yasal olarak uygulanabilir ya da yasaya göre tanınabilir olan yükümlülükler yaratan bir anlaşma olduğu düşünülmektedir. Analistler, tarafların anlaşmasını ortaya koyan asıl metne bakmakla birlikte bir sözleşmenin yazılı ve sözlü olabileceğini bilmektedir.
Herhangi bir analiz yapılmadan önce ortada mevcut uygulanabilir bir sözleşme olmalıdır. Sözleşmenin uygulanabilmesi için belirli yasal gerekliliklerin yerine getirilmesi gerekmekte ve sözleşmenin tarafları, böyle bir sözleşme imzalamaya yetkili olmalıdır. Sözleşmenin konusu bir sözleşme için yasal olarak uygun olmalı ve sözleşmede belirtilen hususlar dikkate alınmalıdır. Buna ek olarak, sözleşmenin karşılığı ve ihlali halinde yükümlülüğü olmalıdır. Bu kapsamda, en sık karşılaşılan sözleşme türleri aşağıda incelenmektedir;
Sözleşmelerin Türleri
1. Müşteri, müvekkil veya hasta sözleşmeleri, müşterinin belirli bir süre boyunca belirli mal ve hizmetleri satın almayı taahhüt ettiği sözleşmelerdir. Yaygın örnekler arasında yayın aboneleri, sigorta müşterileri ve sağlık bakım kuruluşu (“HMO”) üyeleri bulunmaktadır.
2. Tedarikçi, satıcı veya yüklenici sözleşmeleri, tedarikçinin belirli bir süre boyunca belirli malları veya hizmetleri sağlamayı taahhüt ettiği sözleşmelerdir.
3. İşveren sözleşmeleri, bir kişinin bir hizmeti yerine getirmesini veya faaliyet yürütmekten kaçınmasını taahhüt eden sözleşmelerdir. Yaygın örnekler arasında iş sözleşmeleri, ünlü performans sözleşmeleri, kişisel hizmet sözleşmeleri, sporcu istihdam sözleşmeleri, bireysel rekabet ya da uyuşmazlık anlaşmaları ve bireysel gizlilik sözleşmeleri bulunmaktadır.
4. Kurumsal ilişki anlaşmaları, kurumlar arasında çapraz taahhütlerin yapıldığı iki veya daha fazla şirket veya başka bireyi bağlayan sözleşmelerdir.
5. Kurumsal mülkiyet sözleşmeleri, hisse sahiplerinin veya borçlanma araçlarının haklarını ve yükümlülüklerini gösteren belgeleri ve mülkiyet belgelerini gösteren belgelerdir. Sıkça karşılaşılan örnekler arasında; hissedar sözleşmeleri, ortaklık anlaşmaları, üye sözleşmeleri, hissedar veya diğer alım-satım sözleşmeleri, hisse senedi opsiyonu veya emir sözleşmeleri, kısıtlanmış hisse senedi sözleşmeleri, borç iptali sözleşmeleri, ipotek anlaşmaları, tahviller ve notlar yer almaktadır.
6. İşletme ruhsatları ve izinleri şunlardır: (i) bir işletme kuruluşu, belirli bir işletme türü veya belirli bir teçhizatın işleyişine izin veren (ve düzenleyen) bir hükümet veya düzenleyici makam tarafından verilen belgeler (ii) Bir meslek veya meslek uygulamasına izin veren (ve düzenleyen) belgeler; ve (iii) genellikle kamu ya da özel mülkiyete ilişkin belirli bir eylemi gerçekleştirmek için bir lisans sahibine izin veren (ve düzenleyen) belgeler.
7. Özel imtiyaz sahipleri, franchise veren ile franchise verenin belirli mal veya hizmetleri sağlama ve franchise alanın belirli bir iş türünü işletmesine izin verme (veya taahhüt etme) taahhüdünde bulunmaları için sözleşmelerdir.
8. Hükümet imtiyazları ve lisansları, bir lisans sahibinin devlet tarafından yönetilen varlıkların ticari kullanımına izin veren (ve düzenleyen) bir federal, eyalet veya yerel yönetim ajansı veya düzenleyici makam tarafından verilen haklardır.
9. Sigorta ile ilgili sözleşmeler, her birinin haklarını ve yükümlülüklerini sağlayan sigorta şirketleri ve sigorta şirketleri arasındaki anlaşmalardır.
10. Gayrimenkulle ilgili sözleşmeler, taşınmazın kullanılmasına, kullanılmasına ya da işletilmesine izin veren anlaşmalardır. Anlaşmalar mülk sahibi tarafından mülk işletmecisine veya mülk sahibi / işletmecisine bir hükümet veya düzenleyici kuruluş tarafından verilebilir.
Yukarıda yer verilen sözleşme türleri, bütün sözleşmeleri kapsamamakla birlikte sıkça karşılaşılan ve akdedilen sözleşme türleridir. Söz konusu listede, sözleşmeler; sözleşme taraflarının türlerine veya haklarına göre sınıflandırmaktadır. Ancak, bazı analistler, sözleşmeleri, uygulanabilir değerleme yaklaşımının türüne göre de sınıflandırmaktadırlar. Yani, bu analistler, hangi tür sözleşmelerin maliyet yaklaşımı, piyasa yaklaşımı ya da gelir yaklaşımı değerleme yöntemleri referans alınarak analiz edildiğini görmektedirler.
Bununla birlikte, aşağıdaki listede yer verilen sözleşme türleri, daha yaygın olarak bu tür sözleşmelere uygulanan değerleme yaklaşımı ile ilgili kategorilere ayrılmaktadır:
-İşletme lisansları ve izinleri, devlet imtiyazları ve lisanslar genellikle maliyet yaklaşımının uygulanmasıyla değerlenir;
-Devlet imtiyazları ve lisansları, gayrimenkulle ilgili sözleşmeler ve özel imtiyazlar genellikle piyasa yaklaşımının uygulanmasıyla değerlenir; ve
-Müşteri sözleşmeleri, tedarikçi sözleşmeleri, çalışan sözleşmeleri, kurumsal ilişki sözleşmeleri, kurumsal mülkiyet sözleşmeleri, işletme ruhsatları ve izinleri, sigorta sözleşmeleri ve gayrimenkul sözleşmeleri genellikle gelir yaklaşımının uygulanmasıyla değerlenir.
Analistler, her bir sözleşmenin belirli koşullarını dikkate almaktadırlar. Söz konusu sözleşme koşulları genellikle sözleşme başlangıç tarihini ve bitiş tarihini içerir. İşbu nedenle, sözleşmeyle ilgili maddi olmayan varlık değerlemesi, zarar veya sözleşme devri değeri analizi genellikle sözleşmenin şartlarıyla sınırlıdır.
Her halükarda, herhangi bir analiz yapmadan önce, analist, analiz konusunun sadece mevcut sözleşme üzerinden mi yoksa mevcut sözleşme ve beklenen sözleşme yenilemeleri üzerinden mi yapılıp yapılmayacağını tespit etmelidir.
Maddi Olmayan Sözleşmelerin Değerlemesinin Analiz Nedenleri
Elbette ki, maddi olmayan duran varlıkların analiz edilmesinin genel nedenleri de sözleşmelere uygulanmaktadır. Aşağıdaki tartışma, özellikle maddi olmayan duran varlıklar için geçerli olan nedenleri özetlemektedir. Danışmanın analistten sözleşmeyle ilgili maddi olmayan varlıklara değer biçmesini isteyebilmesi için çeşitli nedenler vardır. Bunlardan bazıları:
1. İşlem fiyatlandırması. Üçüncü kişiker arasındaki sözleşmelerin (ya da bireysel sözleşme haklarının) satış sürelerinin uzaması nispeten yaygındır. Analistin alıcı, satıcı veya her ikisi için sözleşmeyi fiyatlandırması istenebilir.
2. Birleşme ve devralma durum tespiti: Analistlerin, genellikle bir satın alma adayının durum tespitinin bir parçası olarak, maddi olmayan duran varlıklarını tanımlamaları ve değerlemeleri istenebilir.
3.Finansal muhasebe: Mülkiyet değişikliği işlemi tamamlanırsa, analistin satın alma muhasebesi amacıyla sözleşmelerin (ve sözleşme ilişkilerinin) gerçeğe uygun değerini sonuçlandırması istenebilir.
4. Gelir vergisi muhasebesi: Sözleşme satın alma anlaşması yapısına bağlı olarak, sözleşmenin maddi olmayan duran varlık olarak (adil piyasa değerinden) değerlendirilmesi gerekebilir.
5. İflas: Sözleşmenin iflas korumasında bir borçluya ait olması halinde, analist herhangi bir sözleşme devrinin makul bir şekilde eşdeğer değerinin tespitinde işe yarayabilir. Sözleşme değeri bir ödeme gücü analizinde dikkate alınabilir.
Danışmanın analistten, aşağıdakiler de dahil olmak üzere, sözleşmeyle ilgili maddi olmayan duran varlık üzerindeki haksız fiilden kaynaklanan zararı ölçmesini isteyebileceği sayısız neden vardır. Bunlardan en önemlileri:
1. Sözleşme taleplerinin ihlali: Ekonomik zararları ölçmenin en yaygın nedeni sözleşmelerin ihlalidir.
2. Talep iddiaları: Analistin, fiili veya önerilen bir sözleşmeyle ilgili zararları, iş fırsatıyla ilgili ihtiyatlı müdahalede ölçmesi istenebilir.
3. Kamulaştırma ve İstimlak: Kamulaştırma (örneğin, bir yatırımcı tarafından sahip olunan su şebekesinin belediye ile ilgili bir kararı) genellikle mahkemenin sözleşmelerinin tümünü geçersiz kılmaktadır.
Sözleşme Değerleme Yöntemleri
Yukarıda belirtildiği gibi, tüm değerleme yaklaşımları çoğu sözleşme değerine uygulanabilir. Bu bölüm, genel kabul görmüş üç değerleme yaklaşımının her birinde daha yaygın sözleşme değerleme yöntemlerini özetlemektedir.
Maliyet yaklaşımında, analistler genellikle sözleşmelere değer vermek için yeni ve daha az amortisman yöntemini kullanmaktadır. Böyle bir analizde, doğrudan maliyet ve dolaylı maliyet bileşenleri genellikle sözleşme değerinin en büyük bileşenleri değildir. Doğrudan maliyetler, genellikle, sözleşmeyi müzakere eden ve yerine getiren veya lisans belgesine başvuran ve işleyen şirket çalışanları ile ilgili işgücü ve genel masrafları içeren masraflardır. Maliyetler genellikle yasal danışmanlık, mühendisler, danışmanlar ile ilgili cepten yapılan harcamaları içerir. Geliştiricilerin kar maliyet bileşeni genellikle doğrudan ve dolaylı maliyetlerin toplamına uygulanan adil kar marjını içermektedir.
Girişimci teşviği, genellikle sözleşme değerleme yönteminin en önemli bileşenidir. Girişimci teşviği çoğu zaman bir fırsat maliyeti olarak kabul edilir. Bu fırsat maliyeti, genellikle sözleşme yenileme dönemi boyunca sahip /operatörün kaybedilen karı olarak ölçülür. Analist, örneğin, söz konusu sözleşmeyi değiştirmek için altı ay beklerse, girişimcilik teşviki, sözleşme yenileme süresi boyunca altı aylık kar kaybına yol açabilir.
Sözleşme yenileme dönemi boyunca kaybedilen gelir, tipik olarak, mal sahibi / operatörün ikame süresi boyunca fiili sözleşme veya lisans ile gerçekte elde edeceği gelir ile mal sahibinin / operatörün sözleşme veya lisans olmadan kazanacağı gelir arasındaki fark olarak ölçülür. Bu gelir kaybı ya da fırsat maliyeti, girişimci teşviğin bileşeni çoğunlukla sözleşme değerlemesi sürecin en büyük kısmıdır.
Gelir yaklaşımında, analistler aşağıdaki şekilde birtakım farklı değerleme yöntemleri kullanabilir;
• Sözleşmeyle ilgili artan gelirin bugünkü değeri;
• Sözleşmeyle ilgili farklı gelirlerin bugünkü değeri;
• Sözleşmeyle ilgili fazla (veya artık) gelirin bugünkü değeri;
• Sözleşmeyle ilgili kar payı gelirinin bugünkü değeri; ve
• Sözleşmeyle ilgili kalan kar ayrılan gelirinin bugünkü değeri.
şeklindedir. Bu gelir yaklaşımı yöntemlerinden herhangi birinin uygulanmasında, analist aşağıdakileri de dikkate almaktadır:
• Doğrudan maddi olmayan duran varlık ile ilişkilendirilebilen gelir (ancak ölçülen); ve
• Sözleşmeyle ilgili maddi olmayan duran varlık üzerinden kazanılması beklenen gelir.
Diğer bir ortak gelir yaklaşımı yöntemi ise, analistin, sahibi / işletmeci işinin değerini, sözleşmeyle birlikte, sözleşme sahibi olmadan / sahibi işletmesinin değerine uygun olarak karşılaştırmasıdır. İki iş değeri tahminleri arasındaki fark (sözleşme ile ilgili gelirin bugünkü değerine eşit olmalıdır), sözleşmeye ilişkin maddi olmayan duran varlık değerinin bir göstergesidir.
SONUÇ
Danışmanlar genellikle sözleşmelerin hazırlanması, geliştirilmesi ve yorumlanması ile ilgilenmektedirler. Çeşitli işlemler, finansman, vergilendirme, davalar ve muhasebe konuları ortaya çıktığında, sözleşmelerle ilgili maddi duran varlıkların ekonomik analizinde de büyük rol oynamaktadırlar. Danışman, bu tür sözleşme değerlemesi, zararları veya fiyat analizlerini aktarmak için genellikle işbu uzmanlara yönelmektedirler. Bu nedenle, danışman bu sözleşmeyle ilgili analizlerde bu uzmanların dikkate aldığı faktörleri anlayabilmelidir.
İşbu makale ile sözleşmeye bağlı maddi olmayan duran varlıkların değerlemesi, zararları ve devir fiyatı tutarı analizi ile ilgili genel kabul görmüş prosedürler hakkında avukatların bilmesi gerekenler özetlenmiştir. İşbu maddi olmayan duran varlık kategorileri sözleşmeleri, lisansı, izinleri ve kiraları içermektedir. İşbu makalede, tipik bir sözleşmede maddi olmayan duran varlıkta mevcut olan özelliklerin bir kısmı açıklanmış ve sözleşme değerlemesi, zarar veya sözleşme devri değerinin analizinin aktarılmasında ortak sebepler özetlenmiştir.
İşbu makale ayrıca şunları da göstermiştir: en yaygın sözleşme değerleme yöntemleri, zarar yöntemleri ve sözleşmenin devir değeri yöntemleri; analistlerin tipik olarak gözönünde bulundurdukları faktörler ve sözleşme değerlemesinin en önemli örneklerinden birini oluşturmaktadır.
Kaynak: The Practical Lawyer
